诉说合同审查——诉讼案例视角辨析合同漏洞

“诉讼是检验合同的专享标准”，本书不纠结某一合同条款的起草技巧，而是从深层次探讨合同条款的作用和潜在风险，即通过对一个个真实诉讼案例进行总结和提炼，力求从后端“诉讼”反推和复盘前端“合同审查”中踩中的“坑”。

本书选取的案例兼顾故事性、典型性和新颖性，一部分案例源于作者团队近年来承办过的真实案例，另一部分案例则通过大范围检索裁判文书网上优选法院和各地方法院的合同纠纷类案件，从中挑选因为合同条款设置不当引发的纠纷。在案情描述时，一方面保留合同争议条款、纠纷产生原因、诉辩意见和法院裁判观点与结果等内容，使读者能够了解案件全貌；另一方面砍掉与争议焦点关联性不大的枝枝叉叉，避免案例部分太过冗长影响阅读体验。

写作格式上，每篇争点文章都采用了案例—分析—复盘的基本模式。在以真实案例为依托的同时，重在分析其中的法律问题，并回溯合同审查阶段给出相应建议，使读者能够读懂案例背后的法律争点，从而了解设置交易结构或者某一合同条款的真正作用和意义。

白昊，北京金诚同达律师事务所高级合伙人。白律师曾在北京法院系统工作8年，主审各类民商事案件上千件,曾在大型金融集团总部任职5年并担任资产保全部门负责人。源于以上工作经历，白律师拥有均衡的诉讼/非诉讼法律专业经验，律师业务领域定位于商事诉讼/仲裁与保全/执行、投融资项目投后管理与风险处置、企业常年法律顾问服务等，客户类型主要为金融投资机构、房地产/建工企业和其他综合性集团企业。在解决客户需求时，白律师倡导以实现商业诉求为导向，综合运用诉讼/非诉的多重手段和高效的路径，为客户寻求问题解决方案。

第一部分合同主体与交易对手

导言

争点1：“认人不认章”裁判观点对表见代理规则的影响

争点2：有限合伙人派生诉讼在司法实践中的难题

争点3：一人公司股权结构存在的现实隐患

争点4：仅凭人员交叉能认定法人人格混同吗

争点5：帮友借款为何反成共同被告

第二部分合同的成立、生效、无效

导言

争点6：意向性文件在具备必要条款时能否认定为正式合同

争点7：违反预约与违反本约在赔偿责任承担方面的巨大差异

争点8：“签章生效”条款隐藏的风险及应该如何设定

争点9：事实合同成立与否的判断标准

争点10：成立未生效合同是否产生法律拘束力

争点11：审查合同效力时有无必要扩展到规章层面

第三部分合同主要条款

导言

1.标的条款

争点12：选择合同标的时应当注意的问题

2.数量、质量条款

争点13：质量条款约定不明可能引发的法律风险

3.履行条款

争点14：合同义务履行顺序的约定有何实质意义

争点15：履行“附条件”和“附期限”为何存在本质不同

4.权利义务条款

争点16：股东转让股权时回购义务是否随之径行转让

争点17：以物抵债协议未履行时债权人可否主张旧债

争点18：未届期股权转让，出让方、受让方的出资义务如何承担

5.违约责任条款

争点19：未约定违约金标准时如何主张赔偿

争点20：裁判机构对违约金约定过高问题如何调整

6.合同解除条款

争点21：协议未约定情况下，违约方能否行使法定解除权

第四部分合同其他条款

导言

1.合同名称

争点22：合同名称与内容不符时以何者确定合同性质

2.鉴于条款

争点23：鉴于条款的作用、价值及是否具有合同拘束力

3.陈述与保证条款

争点24：陈述与保证条款如何设置才能发挥功效

4.风险转移与免责条款

争点25：设定超长期委托经营条款可能因情势变更而遭遇风险

争点26：新冠疫情是否构成不可抗力——以对赌纠纷为例

争点27：从一则判例看格式条款规则的演进与变化5.法律适用条款

争点28：国际条约在涉外民商事案件中的法律适用如何体现

6.通知与送达条款

争点29：通知与送达条款如何体现其真正作用

7.争议解决条款

争点30：10种“另类”管辖条款效力裁判观点总结及建议

争点31：主从合同争议解决条款不一致有何隐患

争点32：当事人之间签订多份合同时应当注意的问题

第五部分从合同

导言

争点33：约定不明造成的担保方式之争

争点34：本案应收账款质押为何不生效

争点35：保证担保、债务加入的不同法律后果

争点36：各类型让与担保的法律效力及效果